Заявление о признании незаконным решение ФАС

Арбитражный суд Диснейленда
 
Истец: Агентство «Приключения Буратино»
адрес::  Диснейленд, Поле Чудес, каморка Папы Карло
 
Ответчик: Управление Федеральной 
антимонопольной службы Диснейленда
адрес: Диснейленд,  Кривое Зеркало
 
госпошлина 2000 руб. оплачена
 
ЗАЯВЛЕНИЕ
о признании незаконным решение Управления Федеральной антимонопольной службы Диснейленда по делу №ххх о нарушении антимонопольного законодательства от дд.мм.гггг.

С дд.мм.гггг. (приоритет) Агентство «Приключения Буратино» является правообладателем товарного  знака «Prikluzenia Buratino» по классам МКТУ 06, 17, 19, 35, 37 и 40 (Свидетельство №Х2). Также с дд.мм.гггг. (приоритет) Агентство «Приключения Буратино» является правообладателем товарного  знака «Приключения Буратино» по классам МКТУ 06, 17, 19, 35 и 40 (Свидетельство №Х1).
  
Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Диснейленд по делу №ххх о нарушении антимонопольного законодательства от дд.мм.гггг. Агентство «Приключения Буратино» признано нарушившим ч.2 ст.14 Федерального закона от 26.07.2006г. №134-ФЗ «О защите конкуренции» в части осуществления недобросовестной конкуренции, связанной с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ и услуг, выразившейся в приобретении исключительного права на товарные знаки №Х1 (Приключения Буратино) (классы МКТУ 06,19) и №Х2 (Prikluzenia Buratino) (классы МКТУ 06,19,37).
 
Данное решение является незаконным по следующим основаниям:
 
Агентство «Приключения Буратино» зарегистрировано дд.мм.гггг., внесено в реестр регистрационной палаты Диснейленда под №нн:нн:нн, место нахождения юридического лица: Диснейленд, каморка Папы Карло. С момента регистрации приобрело исключительное право на средство индивидуализации юридического лица (ст. 1473 ГК РФ).
 
дд.мм.гггг. Агентство «Приключения Буратино» стало владельцем домена Prikluzenia Buratino.под водой в сети Интернет.
 
В дд.мм.гггг. в Диснейленд словесный товарный знак «Приключения Буратино» был зарегистрирован на имя «Термит» . «Термит» являлся правообладателем товарного знака «Приключения Буратино» по классу МКТУ 37, зарегистрировано в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Диснейленда дд.мм.гггг., приоритет товарного знака дд.мм.гггг., Свидетельство №ххх.  дд.мм.гггг. в связи с изменением наименования правообладателя в государственный реестр внесены изменения названия правообладателя данного товарного знака, а именно   «Просто Термит». дд.мм.гггг. правообладателем товарного знака №Х1 «Приключения Буратино» по классу МКТУ 37 стало Агентство «Приключения Буратино» на основании Договора №ххх об  отчуждении товарного знака от дд.мм.гггг. Соответствующая регистрация данного договора осуществлена в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Диснейленда дд.мм.гггг. Охрана товарного знака продлена до дд.мм.гггг.
 
Таким образом, Агентство «Приключения Буратино» на основании гражданско-правовой сделки стало законным правообладателем товарного знака «Приключения Буратино» по классу МКТУ 37. В этой сделке Агентство «Приключения Буратино» выступило добросовестным приобретателем. Сам товарный знак на протяжении 9 лет до этого использовался на территории Диснейленда и никто никаких претензий по факту его  регистрации,  получения свидетельства и использования не имел. Регистрация и все сделки по данному товарному знаку зарегистрированы в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Диснейленда, выданы соответствующие Свидетельства.
 
В дальнейшем, учитывая судебный опыт конфликтов по применению и охране товарных знаков со схожими до степени смешения  названиями,   Агентство «Приключения Буратино» решило зарегистрировать  словесное обозначение   товарного  знака «Приключения Буратино» в латинской транскрипции «Prikluzenia Buratino», и наглядным примером тому послужили решение УФАС по Свердловской области от 17.12.2007г. №97 и решение Арбитражного суда Свердловской области от 30.04.2008г. Во избежание подобных ситуацией руководством Агентства «Приключения Буратино» было принято решение о регистрации словесного обозначения «Приключения Буратино»  в качестве товарного знака в латинской транскрипции «Prikluzenia Buratino».
 
С дд.мм.гггг. (приоритет) Агентство «Приключения Буратино» стало правообладателем товарного  знака «Prikluzenia Buratino» для товаров и услуг по классам МКТУ 06, 17, 19, 35, 37 и 40 (Свидетельство №Х2)  Также с дд.мм.гггг. (приоритет) Агентство «Приключения Буратино» стало правообладателем товарного  знака «Приключения Буратино» по классам МКТУ 06, 17, 19, 35 и 40 (Свидетельство №Х1). Получение Агентством «Приключения Буратино» охраны товарных знаков  «Приключения Буратино» по классам МКТУ 06, 17, 19, 35 и 40 (Свидетельство №Х1) и «Prikluzenia Buratino» по классам МКТУ 06, 17, 19, 35, 37 и 40 (Свидетельство №Х2)  служило целью укрепления защиты товарного знака на производимые им полено от применения его посторонними и исключения инсинуации с данными товарными знаками как в вышеупомянутом случае, описанном в решении УФАС по Свердловской области от 17.12.2007г. №97 и в решении Арбитражного суда Свердловской области от 30.04.2008г.
 
В хххх г. нигде в мире полено,  аналогичное поленам Агентства «Приключения Буратино», не производились, нигде в мире такую торговую марку не использовали, и, учитывая, что Диснейленд собирается войти во Всемирную торговую организацию (ВТО) и стать ее членом, а также, принимая во внимание, что в дальнейшем, возможно, Агентство «Приключения Буратино» будет иметь отношения с иностранными партнерами, регистрация знака в латинской транскрипции «Prikluzenia Buratino» также была целесообразна и необходима.  В этих целях, кроме имеющих регистрацию словесных товарных знаков,  Агентство «Приключения Буратино» зарегистрировало в качестве товарного знака (знака обслуживания) изобразительное обозначение в четырех цветовых сочетаниях. Получено свидетельство на товарный знак №шшш, с приоритетом от дд.мм.гггг. Яркий красочный запоминающийся и узнаваемый товарный знак дает безусловное представление об Агентстве «Приключения Буратино» и о его продукции – полено «Приключения Буратино»/« Prikluzenia Buratino»., выпускаемых Агентством «Приключения Буратино»,  а не иной фирмой.
 
Согласно ст.1474 Гражданского кодекса РФ юридическому лицу принадлежит исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фирменное наименование), в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках. Сокращенные фирменные наименования, а также фирменные наименования на языках защищаются исключительным правом на фирменное наименование при условии их включения в единый государственный реестр юридических лиц.
 
С даты внесения  предприятия (Агентство «Приключения Буратино») в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) его фирменное наименование «Приключения Буратино» защищается исключительным правом (ст.1225, ст.1475 ГК РФ). В соответствии с ч. 2 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.
 
Кроме того, в соответствии с ч. 4 ст.1476 ГК РФ фирменное наименование, включенное в товарный знак, охраняется независимо от охраны товарного знака или знака обслуживания.
 
Таким образом, Агентство «Приключения Буратино» с момента регистрации имело законное право: 1) указывать слово «Приключения Буратино» на выпускаемых им товарах и упаковках, соответственно это слово служит и в качестве средства индивидуализации, 2) наименование «Приключения Буратино», включенное в товарный знак или указанное на товаре или упаковке, выпущенных Агентством «Приключения Буратино», охраняется независимо от охраны товарного знака «Приключения Буратино».
 
В соответствии с действующим законодательством  Агентство «Приключения Буратино» в патентное ведомство поданы заявки на регистрацию словесных обозначений в качестве товарных знаков (знаков обслуживания), которые  зарегистрированы под №Х2  Prikluzenia Buratino  с приоритетом от дд.мм.гггг. и под №Х1 Приключения Буратино с приоритетом от дд.мм.гггг. В результате проведенных в соответствии с законодательством (ст.1497 ГК РФ) федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности экспертиз  обозначений «Prikluzenia Buratino» и «Приключения Буратино», заявленных в качестве товарных знаков,  на дату приоритета было  установлено:
- отсутствие товарных знаков других лиц, заявленных на регистрацию в отношении однородных товаров  и услуг и имеющих более ранний приоритет;
- отсутствие товарных знаков других лиц, охраняемых в РФ, в том числе в соответствии с международным договором РФ, в отношении однородных товаров и имеющих более ранний приоритет;
- отсутствие товарных знаков других лиц, признанных  в установленном Законодательством порядке общеизвестными в РФ товарными знаками  в отношении однородных товаров.
Также было установлено отсутствие и других оснований,  регламентированных статьей 1483 ГК РФ, для отказа в государственной регистрации указанных  товарных знаков. 
 
В связи с изложенным, решение Федеральной службы по интеллектуальной собственности по патентам и товарным знакам (РОСПАТЕНТ) о регистрации  заявленных обозначений  в качестве товарных знаков и выдача Свидетельств на товарные знаки №Х2 (Prikluzenia Buratino) и №Х1 (Приключения Буратино) для классов МКТУ 06, 17, 19 - товары  и  35, 37, 40 - услуги не подлежат опротестованию. Все товарные знаки, полученные Агентство «Приключения Буратино», зарегистрированы в специальном органе - в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Диснейленд, то есть, получены законно.
 
Таким образом, Агентство «Приключения Буратино» приобрело и использовало исключительные права на средства индивидуализации продукции, работ или услуг на законных основаниях, а потому оспариваемые выводы, указанные в решении УФАС по Диснейленд от дд.мм.гггг. незаконны.
 
Согласно законодательству средством индивидуализации юридического лица является его фирменное наименование, защищаемое исключительным правом при условии его включения в государственный реестр юридических лиц (статьи 1473–1475 ГК РФ).
 
Средством  индивидуализации продукции и услуг (работ) являются товарные знаки, зарегистрированные в Государственном реестре товарных знаков РФ с выдачей свидетельств на товарный знак (статьи 1477-1491 ГК РФ). В соответствии с законодательством  фирменное наименование и товарные знаки защищаются отдельно и предусмотрены разные процессы.
 
УФАС по Диснейленд без учета разницы между  понятиями «средств индивидуализации юридического лица» и  «порядка получения и использования прав на указанные объекты средств индивидуализации»  некорректно констатирует  имеющиеся, по его мнению, признаки  осуществления недобросовестной конкуренции, как «связанной с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг, выразившейся в приобретении исключительного права на товарные знаки №Х1 (Приключения Буратино) (классы МКТУ 06, 19) и №Х2 (Prikluzenia Buratino)  (классы МКТУ 06, 19, 37)». 
 
Сам факт приобретения  исключительного права на товарные знаки никак не может являться признаком недобросовестной конкуренции, поскольку это установленное законодательством право любого юридического или физического лица идентифицировать свою продукцию,  работы,  услуги.
 
В оспариваемом решении УФАС по Диснейленд по делу №ххх о нарушении антимонопольного законодательства от дд.мм.гггг. указано, что УФАС по Диснейленд в действиях Агентство «Приключения Буратино», связанных с приобретением и использованием товарного товарных знаков №Х1 и №Х2, обнаружила все признаки недобросовестной конкуренции, указанных в пункте 9 статьи 2 Закона «О защите конкуренции»:
 
А) Направленность на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности выразилось в приобретении Агентством «Приключения Буратино» исключительных прав на товарные знаки по Свидетельствам №Х1 и №Х2, что подразумевает возможность запретить хозяйствующим субъектам – конкурентам реализовывать на территории РФ полено либо понудить к заключению лицензионного договора;
 
Б) Противоречие действующему законодательству, а именно ст.10 bis «Конвенции по охране промышленной собственности» от 20.03.1883г.;
 
В) Способность причинения убытков хозяйствующим субъектам – конкурентам путем снижения выручки.
 
Однако, данные выводы УФАС по Диснейленд не соответствуют действительности:
 
Несоответствие пункта №А: В деле УФАС по Диснейленд имеется множество информации из Интернет о поленах, аналогичных по конструкции и применению поленам «Приключения Буратино», выпускаемым Агентством «Приключения Буратино»: полено «ппп», полено «ааа», полено «ввв», полено «ссс», полено «ккк» и т.д. Распечатки страниц из Интернета были представлены УФАС по Диснейленд на 41 листе (в деле имеется). Все перечисленные полена аналогичны между собой как по назначению, по применению, так и по конструкции. Даже полена «Приключения Буратино», выпускаемые Предприятием «Завод Приключения Буратино», по конструкции схожи с поленом «Приключения Буратино», выпускаемыми Агентством «Приключения Буратино», за исключением строения.
 
Выпуск Агентством «Приключения Буратино» полена «Приключения Буратино» не запрещает и не может создавать возможность запретить другим организациям реализовывать  свои полена. Вышеперечисленное множество сходных полен одинаковой даже конструкции, но с разными наименованиями (маркировкой) показывает, что хозяйствующие субъекты Диснейленд свободно и спокойно  реализуют свои полена под разными марками и наименованиями и, как видно, таких фирм множество и они свободно реализовывают свои полена и никто их не понуждает к заключению лицензионных договоров, даже не имеется правовых оснований к понуждению заключения лицензионных договоров.
 
Претензии Агентства «Приключения Буратино» к Предприятию «Завод Приключения Буратино» были лишь в том, что последнее использовало на своих поленах зарегистрированный за Агентством «Приключения Буратино» товарный знак. Агентство «Приключения Буратино» и сейчас стоит на позиции: «Реализуйте свои полена, хоть наподобие нашего или аналогичные нашему, продавайте, сколько хотите, получайте прибыль, но только не надо при этом использовать наш товарный знак, охрана которого зарегистрирована в законном порядке в официальном органе и за охрану которого внесена вперед соответствующая оплата».
 
Таким образом, получение и использование Агентством «Приключения Буратино» товарного знака по Свидетельствам №Х1 и №Х2 не может и не создает никакой возможности запретить хозяйствующим субъектам – конкурентам реализовывать на территории Диснейленд свои полена, либо понудить к заключению лицензионного договора, а потому вывод УФАС по Диснейленд в этой части не верный, не соответствует действительности и закону.
 
Как выше указано, в соответствии  с ч.4 ст.1476 ГК РФ фирменное наименование, включенное в товарный знак, охраняется независимо от охраны товарного знака или знака обслуживания. Агентство «Приключения Буратино» имеет законное право указывать на своих поленах маркировку «Приключения Буратино», имеет исключительное право использования своего фирменного наименования в качестве средства индивидуализации и законное право защищать свои права и интересы -  получить охрану средства индивидуализации в качестве своего товарного знака.
 
Тем самым, законное право Агентства «Приключения Буратино» получить охрану своего средства индивидуализации в виде своего наименования не может являться и считаться актом недобросовестной конкуренции.
 
Несоответствие пункта №В: из вышеуказанного обоснования несоответствия пункта  №А  следует, что получение и использование Агентством «Приключения Буратино» товарных знаков по Свидетельствам №Х1 и №Х2 не может причинить убытки другим субъектам-конкурентам путем снижения выручки.
 
Несоответствие пункта №Б: исходя из вышеописанных обоснований несоответствия пунктов №А и №В получение и использование Агентством «Приключения Буратино» товарного знака по Свидетельствам №Х1 и №Х2 не противоречит действующему законодательству, а именно ст.10 bis «Конвенции по охране промышленной собственности» от 20.03.1883г.
 
Кроме того, УФАС по Диснейленд не указало, в чем выразилось противоречие действующему законодательству, когда как все товарные знаки получены после проведения соответствующих экспертиз, регистрации в государственных органах, а указывать слово «Приключения Буратино» на товарах и упаковках Агентство «Приключения Буратино» имело право даже без получения охраны товарного знака «Приключения Буратино» после регистрации Агентства «Приключения Буратино» в госорганах и включения его в ЕГРЮЛ.
 
Таким образом, утверждение УФАС по Диснейленд, что в действиях Агентства «Приключения Буратино», связанных с приобретением и использованием товарных знаков №Х1 и №Х2, обнаружены все признаки недобросовестной конкуренции, указанные в пункте 9 статьи 2 Закона «О защите конкуренции», не соответствует действительности.
 
УФАС по Диснейленд в качестве одного из аргументов незаконности получения охраны товарных знаков указало: «Согласно акта приема-передачи документации и ноу-хау от дд.мм.гггг. в качестве дополнительного вклада в уставной капитал Сплава «Приключения Буратино и Змея Горыныча» компания Prikluzenia Buratino AE GmbH внесла технологическую линию «Prikluzenia Buratino 0123F567» по производству полен и право исключительного использования товарного знака «Prikluzenia Buratino».
           
Данный Акт приема-передачи документации и ноу-хау от дд.мм.гггг. и изложенное в нем нельзя принимать в качестве аргумента, так как изложенное в нем не соответствует действительности, ибо компания Prikluzenia Buratino AE GmbH никогда не передавала кому-либо исключительное право на товарный знак «Prikluzenia Buratino».

Из  выписки Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС, WIPO) – Мадридской системы международной регистрации товарных знаков товарный знак №ххх «Prikluzenia Buratino» изначально был зарегистрирован дд.мм.гггг. в Германии - DE (Germany) за №хх по классам (маркам) 06, 19 и распространялся в пределах территории Германии. Правообладателем товарного знака являлся гражданин Германии Вольф.  дд.мм.гггг. только по воле и желанию патентообладателя Германии товарный знак  был зарегистрирован в ВОИС по Мадридской процедуре международной регистрации товарных знаков. При этом при направлении заявки в международное бюро ВОИС (WIPO) патентообладатель собственноручно (никто другой не имеет права) указал перечень стран, для которых он испрашивал правовую охрану этого товарного знака (ст. 9 sexies): Австрия, страны Бенилюкс, Швейцария, Франция, Венгрия, Италия.  В этом перечне стран Диснейленд не указана. Из перечисленных стран, для которых патентообладатель испрашивал правовую охрану товарного знака «Prikluzenia Buratino», согласились у себя зарегистрировать только Швейцария, Франция, Венгрия, Италия. Это означает, что только в этих странах действует правовая охрана международного  знака. Остальные страны отказались от регистрации у себя товарного знака. Охрана товарного знака на территорию Диснейленд не распространилась. 
 
Поскольку в Диснейленд международный  товарный знак «Prikluzenia Buratino»  не имеет правовой охраны, то сделки с таким товарным знаком на территории Диснейленд (отчуждение, лицензирование) не могут быть осуществлены.
 
Во Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС, WIPO) регистраций о передаче компанией Prikluzenia Buratino AE GmbH исключительного права на товарный знак «Prikluzenia Buratino» по классам МКТУ 06, 19 кому-либо, в том числе Сплав «Приключения Буратино и Змея Горыныча», не имеется, соответственно Сплава «Приключения Буратино и Змея Горыныча» не получал от Prikluzenia Buratino AE GmbH исключительное право на товарный знак «Prikluzenia Buratino».
 
В соответствии со ст.1490 ГК РФ договор об отчуждении исключительного права на товарный знак, лицензионный договор, а также другие договоры, посредством которых осуществляется распоряжение исключительным правом на товарный знак, должны быть заключены в письменной форме и подлежат государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
 
В Государственном реестре товарных знаков  и знаков обслуживания Диснейленд не имеется каких-либо сведений, что правообладателем товарного знака «Prikluzenia Buratino» являлся Сплав «Приключения Буратино и Змея Горыныча», соответственно он не получал исключительное право на товарный знак «Prikluzenia Buratino».
 
Предприятие «Завод Приключения Буратино» своего  зарегистрированного товарного знака не имеет. Мнение УФАС по Диснейленд о легитимности передачи права исключительного использования товарного знака №Х2 «Prikluzenia Buratino» компанией Prikluzenia Buratino AE GmbH (Германия) в уставный капитал Сплава «Приключения Буратино и Змея Горыныча»  по акту приема-передачи  имущества от дд.мм.гггг.  не верно.
  
В любом случае договор об отчуждении исключительного права на товарный знак или  лицензионный договор, а также другие договоры, посредством которых осуществляется распоряжение исключительным правом на товарный знак, должны быть заключены в письменной форме и подлежат государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
 
Однако таких договоров ни один из учредителей Предприятия «Завод Приключения Буратино» и само юридическое лицо не имеет и не может иметь,  поскольку передача права по любому из указанных договоров может быть осуществлена только на зарегистрированный товарный знак. А, как известно,  товарный знак ВОИС (WIPO)  под №Х2 «Prikluzenia Buratino»  на имя компании Prikluzenia Buratino AE GmbH (Германия)  в Диснейленд не зарегистрирован. Поскольку отсутствует объект права (зарегистрированный товарный знак), то и отсутствует возможность передачи права на использование объекта (путем отчуждения или лицензирования). 
 
Внесение в уставный капитал Сплава «Приключения Буратино и Змея Горыныча», компанией Prikluzenia Buratino AE GmbH, согласно акту приема-передачи имущества от дд.мм.гггг., технической документации,   технологической линии по производству полен и  ноу-хау не может служить основанием для оспаривания товарных знаков Диснейленда №Х2 (Prikluzenia Buratino) и №Х1 (Приключения Буратино), как  мероприятия, не являющееся основанием для отказа в государственной регистрации  товарных знаков (ст. 1483 ГК РФ).
 
Согласно выписке из Торгового реестра суда низшей инстанции г.Маннхайма компания Prikluzenia Buratino AE GmbH,  расположенная в г.Пфорцхейм получила свое наименование в результате переименования дд.мм.гггг. До этого называлась DROVA GmbH, располагалась в г.Штюлинген и ее основной деятельностью являлась растениеводство. Исполнительным директором был Заяц. 
 
дд.мм.гггг. с переименованием DROVA GmbH в Prikluzenia Buratino AE GmbH предмет деятельности этой компании был изменен, эта компания перестала выпускать полена. Соответственно в связи с неиспользованием производственного оборудования она могла его отчуждать и вносить в качестве уставного капитала в другие компании. дд.мм.гггг. на основании решения суда низшей инстанции г.Пфорцхайм в Prikluzenia Buratino AE GmbH назначен предварительный конкурсный управляющий. дд.мм.гггг. на основании решения суда низшей инстанции г.Пфорцхайм в отношении имущества Prikluzenia Buratino AE GmbH открыто конкурсное производство, сама компания ликвидирована.
 
На заседании УФАС по Диснейленд бывший руководитель Заяц показал, что полена, выпускаемые бывшей возглавляемой им компанией, не пользовались спросом, так как бобры в Западной Европе брезгают поленами, бизнес был нерентабельный, поэтому компания Prikluzenia Buratino AE GmbH в ххххг. прекратила производство этих полен, однако в виду того, что оставались нереализованные полена, после прекращения производства впоследствии эти полена были постепенно реализованы. 
 
С июня ххххг. германская компания Prikluzenia Buratino АЕ ГмбХ не производила полена «Prikluzenia Buratino», а в июле ххххг. было принято решение о внесении ее технологической линии в уставной капитал Сплава «Приключения Буратино и Змея Горыныча». Таким образом, эта компания в ххххг. не могла производить полена, к тому же технологическая линия находилась в разборе для последующего оформления таможенных процедур и транспортировки в Диснейленд. 
 
УФАС по Диснейленд указало, что полена под товарным знаком «Prikluzenia Buratino» вводились в гражданский оборот на территории Диснейленд компанией Prikluzenia Buratino AE GmbH на основании договоров с диснейлендовскими хозяйствующими субъектами «Термит» и «Короед» в период с хххх по хххх год.
 
Данное утверждение не верное. Представитель Агентства «Приключения Буратино»  в заседании УФАС по Диснейленд говорил лишь о том, что ему известно, что до хххх года «Термит» в очень редких случаях во время голода на территорию Диснейленд завозил полена «Prikluzenia Buratino», но с хххх года эти полена вообще не завозило. Учитывая, что полена «Prikluzenia Buratino» были сертифицированы в Диснейленд лишь в хххх году (письмо директора Prikluzenia Buratino AE GmbH Зайца от дд.мм.гггг.), то эти полена могли завозить на территорию Диснейленд лишь с хххх года, а не с хххх года, как это указывает УФАС по Диснейленд.
 
Учитывая, что «Короед» зарегистрирован дд.мм.гггг. (выписка из ЕГРЮЛ), эта компания могла завозить полено «Prikluzenia Buratino» на территорию Диснейленд лишь с момента регистрации, то есть с дд.мм.гггг., а учитывая таможенные процедуры и дальнее расстояние до Германии, то могла их завести лишь с хххх года. Однако, согласно представленным документам, эта компания на территорию Диснейленд полена «Prikluzenia Buratino» завозила лишь в хххх-хххх годах, когда как само производство этих полен было прекращено еще дд.мм.гггг.
 
Кроме того, в хххх – хххх годах «Короед» являлся аффелированной компанией Prikluzenia Buratino AE GmbH. Так, из письма управляющего Prikluzenia Buratino AE GmbH Зайца от дд.мм.гггг. следует, что черепаха Тортилла начиная с основания Prikluzenia Buratino AE GmbH (то есть с дд.мм.гггг.) является его компаньоном. Согласно выписке из ЕГРЮЛ черепаха Тортилла в это же время являлась и руководителем «Короед». Дд.мм.гггг. «Короед» был реорганизован в форме присоединения к Предприятию «Завод Приключения Буратино». В итоге, получается следующее: В период с ххххг. по ххххг.  на территорию Диснейленд полено «Prikluzenia Buratino» лишь в редких случаях ввозил «Термит». С дд.мм.гггг. полена «Prikluzenia Buratino» не производились. В период с ххххг. по ххххг. Полена «Prikluzenia Buratino» на территорию Диснейленд никто не ввозил. В хххх-ххххг. на территорию Диснейленд остатки нереализованных в Западной Европе  полена «Prikluzenia Buratino» ввозились лишь аффелированной к Prikluzenia Buratino AE GmbH компанией «Термит».
 
Таким образом, неуместно утверждение УФАС по Диснейленд, что полена под товарным знаком «Prikluzenia Buratino» известны в Диснейленд потребителям с хххх года, так как потребителем являлось зависимое от производителя юридическое лицо и оно эти полена применяло в своей собственной деятельности –для собственного потребления. В этом случае УФАС по Диснейленд некорректно утверждать, что полена под товарным знаком «Prikluzenia Buratino» вводились в гражданский оборот на территории Диснейленд, здесь имело место – внутрихолдинговая сделка.
 
Проведенное маркетинговое исследование узнаваемости торговой марки полена «Приключения Буратино» показало, что 94% респондентов  не слышали название торговой марки «Приключения Буратино» и полена «Prikluzenia Buratino»/«Приключения Буратино» и не имели с ними отношений; 4% опрошенных ассоциирует торговую марку «Prikluzenia Buratino»/« Приключения Буратино» с Диснейлендом, 1% -  с Германией и 1% - с Грецией. Данные исследования свидетельствуют, что торговая марка «Prikluzenia Buratino»/« Приключения Буратино» мало известна потребителям. Данный факт также опровергает мнение УФАС по Диснейленд в указанной части. 
 
В соответствии со ст.1508 ГК РФ и Правилами признания товарного знака общеизвестным в РФ, утвержденными Приказом Роспатента от 17.03.2000 №38, товарные знаки «Приключения Буратино» и «Prikluzenia Buratino» нигде, в том числе и в Диснейленд, не признаны общеизвестными, поэтому утверждение УФАС по Диснейленд, что товарный знак «Prikluzenia Buratino» известен в Диснейленд с ххххг., не соответствует действительности.
 
Помимо этого, даже известность полен, маркированных товарным знаком «Prikluzenia Buratino», в соответствии с законодательством не является основанием для признания незаконным регистрацию обозначений, заявленных Агентством «Приключения Буратино» в качестве товарных знаков в Диснейленд.
 
Действие  товарного знака Prikluzenia Buratino, зарегистрированного  Всемирной организацией интеллектуальной собственности (ВОИС, WIPO) под №хххх, правообладателем которого является компания Prikluzenia Buratino AE GmbH (Германия), на территорию Диснейленд не распространяется. В связи с чем  он не может быть принят во внимание при  установлении приоритета по заявкам Агентства «Приключения Буратино» на регистрацию обозначений в качестве товарных знаков. Препятствовать регистрации обозначений в качестве товарных знаков могут лишь зарегистрированные в Диснейленд товарные знаки других лиц,   имеющих более ранний приоритет.  
 
Внесение в Уставный капитал Сплава «Приключения Буратино и Змея Горыныча» компанией Prikluzenia Buratino AE GmbH, согласно акту приема-передачи имущества от дд.мм.гггг., технической документации,   технологической линии по производству полен и  ноу-хау не может служить основанием для оспаривания товарных знаков Диснейленд №Х2 (Prikluzenia Buratino) и №Х1 (Приключения Буратино), как  мероприятия, не являющееся основанием для отказа в государственной регистрации  товарных знаков (ст. 1483 ГК РФ).
 
Агентство «Приключения Буратино» приобрело товарный знак №Х1 «Приключения Буратино» по классу МКТУ 37 на основании Договора №ххх об  отчуждении товарного знака от дд.мм.гггг., то есть на основании гражданско-правовой сделки. Согласно ч.2 ст.49 ГК РФ юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Агентство «Приключения Буратино» не было ограничено в правах и потому имело право заключать любые договоры, не требующего специального разрешения. На этом основании приобретение Агентством «Приключения Буратино»  исключительного права на товарный знак «Приключения Буратино» по классу МКТУ 37  нельзя считать актом недобросовестной конкуренции, ибо право заключать сделки является правом любого юридического лица.
 
Договор №ххх об  отчуждении товарного знака от дд.мм.гггг. невозможно оспорить в виду истечения сроков давности. Кроме того, УФАС по Диснейленд не имеет компетенции и права оспаривать данный договор, заключенный между Агентством «Приключения Буратино» и «Термит».
 
Из  выписки Всемирной организации интеллектуальной собственности – Мадридской системы международной регистрации товарных знаков №ххх товарный знак «Prikluzenia Buratino» был зарегистрирован по классам (маркам) 06, 19, распространилась на территориях государств: Швейцария, Франция, Венгрия, Италия. По классу МКТУ 37 данный товарный знак охрану не имел, поэтому любые юридические лица даже в этих странах имели полное законное право получить охрану товарного знака «Prikluzenia Buratino» по классу МКТУ 37, поэтому в этой части утверждение УФАС по Диснейленд, что  приобретение охраны товарного знака «Prikluzenia Buratino» по классу МКТУ 37 является актом недобросовестной конкуренции, также является незаконным.
 
В оспариваемом решении по делу №ххх от дд.мм.гггг. УФАС по Диснейленд не имеет претензии по факту приобретения Агентством «Приключения Буратино»  исключительного права на товарный знак «Приключения Буратино» по классу МКТУ 37. В случае спорного конфликта, аналогичного указанному в решении УФАС по Свердловской области от 17.12.2007г. №97 и в решении Арбитражного суда Свердловской области от 30.04.2008г., Агентство «Приключения Буратино» будет иметь прерогативу использования товарного знака «Prikluzenia Buratino» по классу МКТУ 37, поэтому получение Агентством «Приключения Буратино» охраны товарного знака «Prikluzenia Buratino» по классу МКТУ 37 не может быть  запрещено или отказано, а также не может считаться актом недобросовестной конкуренции.
 
На момент рассмотрения дела УФАС по Диснейленд нигде в Международных органах регистрации товарных знаков не имелось охраны товарных знаков «Приключения Буратино» (классы МКТУ 06,19) и «Prikluzenia Buratino» (классы МКТУ 06,19,37), поэтому утверждение, что использование Агентством «Приключения Буратино» данных товарных знаков по указанным классам является актом недобросовестной конкуренции, является неверным. 
 
Предприятие «Завод Приключения Буратино» правообладателем товарных знаков «Приключения Буратино» по классам МКТУ 06,19 и «Prikluzenia Buratino» по классам МКТУ 06,19,37 не является. Учитывая, что Предприятие «Завод Приключения Буратино», согласно представленным в УФАС по Диснейленд документам, лишь дд.мм.гггг. получило санитарно - эпидемиологическое заключение о соответствии производственной зоны Предприятия «Завод Приключения Буратино» санитарным правилам №ххх.хх.хх, то только с этой даты имело право выпускать свои полена.
 
Агентство «Приключения Буратино» право на использование товарных знаков «Приключения Буратино» по классам МКТУ 06,19 и «Prikluzenia Buratino» по классам МКТУ 06,19,37 Предприятию «Завод Приключения Буратино» не передавало.
 
В порядке п. 1 ст. 1229 ГК РФ, правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением). Другие лица не могут использовать результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя. 
 
Согласно п. 3 ст. 1484 ГК РФ, никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.
 
Таким образом,  Предприятие «Завод Приключения Буратино» не имеет права маркировать выпускаемые  свои полена наименованиями «Приключения Буратино» и «Prikluzenia Buratino».
 
Вышеуказанное подтверждается и Заключением специалиста-патентоведа, из которого следует, что УФАС по Диснейленд без учета разницы между  понятиями «средств индивидуализации юридического лица» и «средств индивидуализации продукции и услуг», а также  «порядка получения и использования прав на указанные объекты средств индивидуализации»  некорректно констатирует  имеющиеся, по его мнению, признаки  осуществления недобросовестной конкуренции, как «связанной с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг, выразившейся в приобретении исключительного права на товарные знаки №Х1 (Приключения Буратино) (классы 06. 19) и №Х2  (Prikluzenia Buratino)  (классы МКТУ 06, 19, 37)». Выводы решения приняты без учета сущности антимонопольного законодательства, поддерживающего добросовестную конкуренцию, даже в условиях работы хозяйствующих субъектов на одном товарном рынке. Часть обоснований, указанных УФАС по Диснейленд в своем решении, не соответствуют действительности. Агентство «Приключения Буратино» приобрело, использовало и использует исключительные права на товарные знаки №Х1(Приключения Буратино) (классы МКТУ 06,19) и №Х2 (Prikluzenia Buratino) (классы МКТУ 06,19,37) на законных основаниях.
 
Вышеуказанные доводы подтверждают, что Агентство «Приключения Буратино» не нарушало Федеральный закон от 26.07.2006г. №134-ФЗ «О защите конкуренции», приобрело, использовало и использует исключительные права на товарные знаки №Х1 (Приключения Буратино) (классы МКТУ 06,19) и №Х2 (Prikluzenia Buratino) (классы МКТУ 06,19,37) на законных основаниях. Таким образом, оспариваемое решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Диснейленд по делу №ххх о нарушении антимонопольного законодательства от дд.мм.гггг. не соответствует закону, а потому подлежит отмене.
  
Незаконное решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Диснейленд по делу №ххх о нарушении антимонопольного законодательства от дд.мм.гггг. способствует дальнейшему нарушению недобросовестными конкурентами прав Агентства «Приключения Буратино» на принадлежащие ему охраняемые товарные знаки, причиняет Агентству «Приключения Буратино»  убытки, дает возможность недобросовестным конкурентам увеличить размер получаемой ими прибыли путем незаконного применения наших товарных знаков. Данное незаконное решение не способствует добросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности, возмещению ущерба, прекращению правонарушений, создает Агентству «Приключения Буратино» препятствие для осуществления нормальной предпринимательской и иной экономической деятельности, не создает защиту официально зарегистрированных охраняемых товарных знаков, нарушает интересы и создает угрозу законным правам Агентства «Приключения Буратино» на использование зарегистрированных товарных знаков, правообладателем которых оно является.  
 
Пункт 4.9.Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства РФ, утвержденного Приказами ФАС РФ от 25.05.2012 №339 и от 21.03.2013 №176/13, указывает, что руководитель антимонопольного органа несет ответственность за несвоевременное принятие решений, предусмотренных настоящим Регламентом в соответствии с законодательством РФ. Согласно п.7.1. Положения о территориальном органе федеральной антимонопольной службе, утвержденного Приказом ФАС РФ от 26.01.2011 №30 (ред. от 22.04.2011г.), руководитель территориального органа осуществляет руководство территориальным органом и несет персональную ответственность за выполнение возложенных на территориальный орган задач.
 
Управление Федеральной антимонопольной службы по Диснейленд расположено по адресу: Диснейленд, Кривое Зеркало, то есть на территории подсудности Арбитражного суда Диснейленда. Согласно ст.197 АПК РФ могут быть обжалованы как действие (бездействие) государственных органов, так и должностных лиц.
 
Для надлежащего обращения в суд за восстановлением нарушенных прав вынуждены были обратиться к услугам Васильева Алексея Львовича (г.Москва, Адвокатская контора №158, Межрегиональная коллегия адвокатов г.Москвы), который специализируется как адвокат по уголовным делам, так и как адвокат по гражданским делам. За данную оказанную юридическую помощь адвокату оплатили хх ххх рублей.
 
Руководствуясь главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст.52 Федерального закона №135-ФЗ «О защите конкуренции»,
 
просим: 
  1. Признать решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Диснейленд по делу №ххх о нарушении антимонопольного законодательства от дд.мм.гггг. незаконным.
  2. Для надлежащего, правильного и своевременного рассмотрения настоящего заявления истребовать из Управления Федеральной антимонопольной службы по Диснейленд, находящегося по адресу: Диснейленд, Кривое Зеркало,  материалы дела делу №ххх.
  3. Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Диснейленд в пользу Агентства «Приключения Буратино» в счет возмещения судебных издержек хх ххх рублей в виде расходов на адвоката и 2 000 рублей на госпошлину.
ПРИЛОЖЕНИЕ:
  1. Квитанции об уплате госпошлины на 1 листе (оригинал с печатью);
  2. Выписка из ЕГРЮЛ по Агентству «Приключения Буратино»;
  3. Свидетельство о государственной регистрации в качестве юридического лица;
  4. Устав Агентства «Приключения Буратино»;
  5. Протокол о назначении генерального директора;
  6. Приказ о назначении генерального директора;
  7. Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Диснейленд по делу №ххх о нарушении антимонопольного законодательства от дд.мм.гггг.;
  8. Заключение специалиста;
  9. Ходатайство о восстановлении пропущенного процессуального срока на 2 листах, с приложениями на 6 листах.
Генеральный директор Агентство «Приключения Буратино»  ________     Буратино 
  • 4 168